El Juzgado Federal de la Seguridad Social N°2, a través del juez subrogante, Germán Pablo Zenobi, admitió una acción un amparo e hizo lugar a una medida cautelar solicitada por una mujer que le reclama al ANSES el otorgamiento de una asignación por maternidad subrogada a partir de mayo de 2024 y durante el tiempo que dure la licencia otorgada por su empleador ya que iba a ser madre mediante la técnica de subrogación de vientre.

En el caso “S. L. M. c/ ANSES s/ Amparos y sumarísimos”, la mujer señaló que iba a tener a su hijo por maternidad subrogada y que la ANSES había rechazado la prestación por maternidad que había solicitado alegando que no se había acreditado su estado de embarazo, tal como lo requiere la Ley 24.714.

Los argumentos de la actora

En su presentación, la actora explicó que junto a su pareja intentaron distintos tratamientos para ser padres por casi 10 años, incluyendo la fertilización in vitro, pero que, al no obtener resultados, se inscribieron en un procedimiento de subrogación de vientre en Ucrania, por medio del cual estaban esperando un hijo que posiblemente nacería en mayo de este año.

A raíz de estos hechos, la solicitante explicó que, si bien su empleador -el Instituto Nacional de Servicios Sociales para Jubilados y Pensionados- le concedió la licencia por maternidad, el 11 de marzo pasado la ANSES se la denegó.

Entendió que el accionar del organismo resulta manifiestamente contrario al orden jurídico vigente. Precisó que, de acuerdo a la legislación que la regula, el organismo debe otorgar las prestaciones que sean necesarias para garantizar el derecho a la vida privada y familiar que permite a las personas desarrollar un proyecto de vida, el derecho a la integridad física y a fundar una familia, como asimismo el derecho de la persona por nacer a desarrollarse en el seno de una familia y el derecho a la autonomía reproductiva.

Por ello, pidió una medida cautelar en igual sentido que la pretensión principal por la urgencia del caso ante la inminencia de la fecha probable de parto y sosteniendo a la maternidad como una contingencia social a cubrir que no involucraba únicamente la de raíz biológica.

El dictamen de la fiscal

La fiscal Mariana Grinberg dictaminó que el rechazo de la ANSES a otorgar la asignación por maternidad, con fundamento en lo normado por el artículo 177 de la Ley 20.744, de Contrato de Trabajo, resulta 'a todas luces discriminatorio', al excluir del beneficio a la mujer por indicar que debe encontrarse embarazada.

En ese punto, sostuvo que 'basta con remitirse a la evolución que ha tenido la legislación en materia de asignaciones familiares para apreciar que la norma ha ido recogiendo las nuevas necesidades de la sociedad y se ha adaptado para poder cubrir de manera eficaz las mismas'.

Además, remarcó que este proceso es paulatino y que se encuentra en constante evolución ya que, en casos como el presente, “nos encontremos frente a situaciones que aún no han sido efectivamente receptadas por la normativa vigente que colocan a los afectados en una situación de desamparo en la cual sus derechos se encuentran vulnerados”.

El juez dictó la medida cautelar solicitada

Al analizar el caso, el juez consideró que se cumplían los requisitos para el otorgamiento de la cautelar. 'Se encuentra acreditada con la documental que da cuenta del otorgamiento de la licencia por maternidad por parte del empleador. Esto sumado a las constancias que dan cuenta de la relación contractual y el inminente alumbramiento de la persona por nacer, generan la certeza sobre la existencia del requisito de versomilitud del derecho', expresó el magistrado.

Para el magistrado, el requisito de verosimilitud del derecho se encuentra acreditado con el documento que acredita el otorgamiento de la licencia por maternidad por parte del empleador, sumado a las constancias que dan cuenta de la relación laboral que une a la solicitante con su empleador y que el nacimiento del bebé está previsto para el 3 de mayo próximo.

Al referirse al cumplimiento del requisito de peligro en la demora, sostuvo que este supuesto queda acreditado en la proximidad de la fecha probable de parto. En tal sentido indicó que, de no adoptarse la medida en esta etapa del proceso, podría causar un daño irreparable.

Por ese motivo, hizo lugar a la medida cautelar y ordenó a la Administración Nacional de la Seguridad Social (ANSES) que proceda al otorgamiento de la asignación por maternidad a una madre no gestante, cuyo hijo nacerá en un procedimiento de subrogación de vientre realizado en Ucrania.

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