I - INTRODUCCIÓN

Se consideran “tecnologías disruptivas” las que provocan la desaparición, la descentralización o el desplazamiento de los bienes o servicios que hasta ese momento eran utilizados por la sociedad para cubrir determinadas necesidades.

Así como en el siglo XX tuvieron ese rol disruptivo las computadores personales e internet, en el siglo XXI se destacan con ese carácter rupturista la impresión 3D, el blockchain, la realidad virtual (RV) y la realidad aumentada (RA), el big data, internet de las cosas (IoT) y la inteligencia artificial (IA).

Entre esas tecnologías disruptivas corresponde incluir a los smart contracts, cuya autoejecución representa un alto grado de eficiencia económica pero, al mismo tiempo, impide el funcionamiento de los mecanismos legales que protegen a las partes y a los acreedores con posterioridad a la celebración de un contrato.

En este trabajo se brinda un panorama general sobre el funcionamiento, la eficiencia y ventajas económicas de los smart contracts y se analizan sus incompatibilidades con los derechos emanados del régimen legal de los contratos.

Posteriormente, se analiza la cuestión dentro del marco del derecho en la posmodernidad y se proponen algunas soluciones superadoras para construir puentes entre la tecnología y el orden jurídico contractual.

II - LOS SMART CONTRACTS O CONTRATOS INTELIGENTES. PANORAMA GENERAL

2.1. Denominaciones

Se trata de un nuevo fenómeno tecnológico-contractual conocido por su denominación en inglés “smart contracts”, también llamado en español “contratos inteligentes”, “contratos de cadena de bloques”, “contratos de ejecución propia” o “contratos digitales”.

2.2. Origen

Hay consenso en que Nick Szabo (científico estadounidense, jurista y criptógrafo) fue quien mencionó por primera vez públicamente el término “smart contracts” en la década de los noventa.

Szabo sostuvo: “Un contrato inteligente es un protocolo de transacciones informáticas que ejecuta los términos de un contrato. Los objetivos generales del diseño de un contrato inteligente consisten en satisfacer unas condiciones contractuales comunes (como términos de pago, garantías, confidencialidad, e incluso ejecución), minimizar excepciones tanto maliciosas como accidentales, y minimizar la necesidad de intermediarios de confianza. Los objetivos económicos aparejados incluyen un descenso en las pérdidas por fraude, arbitraje y costes para asegurar su cumplimiento, y otros gastos de transacción”.

Fue el primero en pensar en unos protocolos informáticos que permitiesen el comercio electrónico entre desconocidos y que viniesen a sustituir el papeleo legal.

2.3. Conceptos

¿Qué son los contratos inteligentes?

No se trata de contratos que tienen la capacidad de pensar y razonar por sí mismos o de autorredactar sus cláusulas, o por lo menos no por el momento, sino que son pequeños programas informáticos que se almacenan y desarrollan en una plataforma basada en la tecnología blockchain y ejecutan automáticamente todo o parte de un acuerdo preestablecido una vez que se cumplen las condiciones pactadas por las partes en dicho contrato.

Un contrato inteligente hace referencia a cualquier contrato que se ejecuta por sí mismo automáticamente sin la mediación de terceros, pero no involucra la utilización de inteligencia artificial.

Los smart contracts (o SC) son códigos informáticos que se encargan de ejecutar las prestaciones de un contrato de manera automática si verifican que se han cumplido ciertas condiciones a las que las prestaciones estaban supeditadas.

Desde esta perspectiva, que puede denominarse estricta, un contrato inteligente será un “código programado” en donde la última intervención de las partes es, precisamente, esa, su programación; que luego se ejecuta automáticamente hasta consumir, por ejecución de las prestaciones pactadas, el vínculo contractual.

En definitiva, los contratos inteligentes se pueden definir como programas informáticos que facilitan, aseguran, hacen cumplir y ejecutan acuerdos registrados entre dos o más partes (personas físicas o jurídicas). Son algoritmos que operan con la característica principal de no poder ser controlados por ninguna de las partes y de ser autoejecutables, es decir, su ejecución se encuentra automatizada.

2.4. Característica fundamental: la autoejecución

La característica distintiva por excelencia de los contratos inteligentes es la de autoejecución. En principio, verificadas ciertas condiciones, el contrato se ejecutará sin más.

Resulta atractivo el hecho de que sea el propio contrato, y no un tercero (sea o no una de las partes contratantes), el que verifique el cumplimiento de lo acordado y que, al hacerlo, despliegue automáticamente los efectos deseados por las partes, generándoles un alto grado de certidumbre en cuanto a la ejecución.

En este escenario, no participan terceros que hagan ejecutar el contrato.

2.5. Funcionamiento interno. El blockchain

Los smart contracts son programas en “la nube” que siempre actúan igual, y permiten almacenar información que no puede ser modificada. Son los programas más seguros jamás creados en la humanidad y solo fallan cuando están mal programados.

Es un código visible por todos y que no se puede cambiar al existir sobre la tecnología blockchain.

El blockchain es una base de datos distribuidos, automatizada, descentralizada, inalterable -por lo menos hasta ahora-, en la cual se registran operaciones de intercambio de información entre dos o más partes. En pocas palabras, también podríamos definir esta tecnología como un registro único, consensuado y distribuido en varios nodos de una red.

Decimos “descentralizada” porque está replicada en todos los ordenadores de los usuarios, es decir, que los datos se encuentran almacenados en múltiples equipos que tienen acceso independiente a toda la información, pero de forma encriptada.

Estos nodos configuran una red donde los usuarios realizan una serie de cálculos complejos para que cada nuevo bloque quede registrado en forma permanente en un blockchain. La información es visible e inmodificable.

A su vez, la única forma en que una transacción sea válida es que aparezca escrita exactamente igual y al mismo tiempo en todos los libros que tengan todos los participantes de la red. Lo mismo sucede con cada nuevo bloque de información, es necesario que se lo dote de la autenticidad del viejo bloque, para permitirle formar parte de la cadena. Todos los bloques que conforman la cadena utilizan una contraseña numérica llamada hash, tomada del bloque anterior. A esta transacción se le da un número único y se la agrega al listado de todas las transacciones realizadas previamente, formando así una cadena de bloques (de ahí el nombre blockchain).

Los contratos inteligentes también son reglas con la forma “si X, entonces Y”. La diferencia es que están escritos en código de computadora y se ejecutan a través de una red distribuida. El lenguaje de programación es claro y objetivo. Cuando se cumplen las condiciones estipuladas, la ejecución es automática.

Vale decir que funcionan de manera condicional: “Si sucede esto, haz aquello”. Se componen, en esencia, de líneas de código. Este código regula las condiciones que se deben cumplir para que los contratos se perfeccionen.

2.6. La conexión externa: los oráculos

Para ejecutar ciertos pasos contractuales, los SM pueden valerse de terceros, a los cuales se les consulta información trascendente para el contrato, estos reciben el nombre de “oráculos”.

Se entiende por “oráculo” la conexión entre la blockchain y el mundo real, es decir, entre el mundo digital y el analógico. Se trata de una herramienta informática (técnicamente, de una interfaz de programación de aplicaciones) que opera de forma independiente al código de un contrato inteligente, y que recopila o tiene acceso a información que se encuentra fuera de la blockchain a la que pertenece, poniéndola a disposición del contrato inteligente.

La información a la que el contrato inteligente tiene acceso mediante el oráculo le permitirá confirmar si se han cumplido o no las condiciones prestablecidas a los efectos de autoejecutarse.

Los oráculos pueden ser, por ejemplo: i) entidades financieras para determinar evolución de tasas de interés; saldos de cuentas; flujos de fondos; etc.; ii) oficinas públicas, nacionales o internacionales para determinar índices de depreciación monetaria, evolución de precios mayoristas, salarios o del PBI de un país dado, o evolución de la economía regional, de determinado segmento o producto; o cualquier otro tipo de información inherente al contrato; iii) salidas o llegadas de transportes o movimiento de mercaderías a través de buques, aeronaves; iv) interacción con registros públicos: propiedad inmueble, marcas y patentes rodados, prendarios, etc.

Conforme a la información de los oráculos, el circuito contractual ejecutará el contrato, tomará su curso, aplicará cierta tasa de interés, impondrá cierto precio promedio, ordenará la remisión de un contenedor ya arribado a puerto; impondrá penalidades por estadías; etc.

2.7. La confianza en la contratación con desconocidos

El objetivo principal de estos “nuevos contratos” es permitir que dos partes anónimas puedan comerciar y hacer negocios entre sí, sin que exista la necesidad de contar con un intermediario y sin que la confianza en el otro contratante sea un elemento fundamental a la hora de decidir su celebración.

Esa prescindencia de confianza en las personas es posible ya que el contrato inteligente, una vez que ha sido incorporado a la cadena de bloques, no requiere de la participación humana directa para su ejecución.

Para eso existen intervenciones que tienden a dar seguridades a la participación de las partes, o a su consentimiento, o al acuerdo.

En el punto, puede referenciarse el artículo 36 del decreto 182/2019, referente a la firma digital, que menciona al “servicio de confianza” entendiendo por tal al servicio electrónico prestado por un tercero de confianza relativo a: 1. la conservación de archivos digitales; 2. la custodia de declaraciones de voluntad realizadas en formato electrónico, contratos electrónicos, y toda otra transacción que las partes decidan confiar a un tercero depositario; 3. la notificación fehaciente de documentos electrónicos; 4. el depósito de declaraciones de que se presentan como una suerte de voluntad realizadas en formato electrónico; 5. la operación de cadenas de bloques para la conservación de documentos electrónicos, gestión de contratos inteligentes y otros servicios digitales; 6. los servicios de autenticación electrónica; 7. los servicios de identificación digital; 8. otras prestaciones que determine el ente licenciante.

2.8. Utilizaciones prácticas. Diversos casos

Los smart contracts se vienen utilizando, por ejemplo, en los siguientes casos: 1. garantías autoliquidables de préstamos sobre las cosas muebles no registrables; 2. la adjudicación de licitaciones; 3. la gestión de contratos de suministro; 4. depósitos en garantía; 5. gestión de contratos de seguros; 6. gestión de derechos de propiedad intelectual; 7. pagos de derechos de autor; 8. ejecución de testamentos; 9. medios de pago de obligaciones periódicas; 10. liquidación automática y transparente de dividendos a accionistas; 11. atender circunstancias relativas al vínculo laboral empleado-empleador, como lo es la administración de licencias, ausencias y también para fortalecer la registración laboral; etc.

En este sentido, se sostiene que los fideicomisos podrían también ser reemplazados por contratos inteligentes basados en blockchain.

2.9. Modalidades

Sin entrar en la discusión doctrinaria referida a si los smart contracts son, en realidad, contratos o son meros programas informáticos de ejecución de instrucciones, lo cierto es que el término “smart contracts” puede dar cobertura a múltiples y diferentes tecnologías y aplicaciones, e incluso, el “código” (entendido por tal el software) puede ser utilizado para definir las reglas del contrato, para su ejecución o para ambas.

Así, pueden concebirse dos modalidades: a) una simple o interna, en el cual las previsiones contractuales están incluidas en el código fuente informático sin que exista un documento redactado en lenguaje natural; y b) otra doble o externa, donde además del código fuente del software que determina la performance del contracto, existe un texto contractual redactado en lenguaje natural.

A estas dos especies puede agregarse una tercera: la de los smart legal contracts, que es un híbrido entre el smart contract y el contrato tradicional, en tanto en función de lo que se haya programado podrán automatizarse algunas de las obligaciones.

Esta categoría resulta conveniente porque permite una mejor transición desde los contratos del derecho clásico hacia los SM, permitiendo compensar el vacío de derechos que la automatización total presenta (ver infra pto. III).

2.10. Diferencia con los contratos electrónicos

Ambos contratos se llevan a cabo en entornos remotos, digitales, mediados por internet. Sin embargo, no son lo mismo, ya que si bien es cierto que el contrato electrónico es causa suficiente para la existencia de un contrato inteligente, ello no significa que sea la misma cosa.

Para que un contrato digital se transforme en contrato inteligente se tendrá que recurrir a elementos informáticos de código, al igual que se tendrá que recurrir a los oráculos y plataformas mediadoras bajo tecnología blockchain, entre otros.

2.11. Ventajas de los smart contracts

La doctrina señala las siguientes:

i) Autoejecución: en tanto son una forma de asegurar el cumplimiento de las prestaciones en una transacción, lo que se puede traducir en una menor litigiosidad y descompresión de los medios tradicionales de solución de controversias.

ii) Precisión: implica una menor ambigüedad a la hora de hacer cumplir la letra del contrato, ya que la ejecución no depende de las distintas interpretaciones que las partes pueden tener luego de celebrado.

iii) Inalterabilidad: debido a la tecnología blockchain, resulta difícil modificar o eliminar el código almacenado o registrado, el que es a prueba de errores, toda vez que todos los “libros” deben contener exactamente la misma información para que una transacción sea válida. De esta manera, si alguien quisiera alterar la integridad de la cadena, deberá hacerlo en todos los equipos de forma simultánea.

iv) Transparencia: la información sobre la transacción contenida en los registros puede ser trackeada hasta llegar a sus titulares, lo que le otorga una mayor transparencia a la operación. Esta transparencia es una característica clave a la hora de combatir fraudes o actos de corrupción.

v) Bajos costos: tienen como objetivo eliminar intermediarios para simplificar procesos y, con ello, ahorrar costes al consumidor.

vi) Accesibilidad: los contratos inteligentes, al estar alojados en un blockchain, están siempre disponibles, lo que les da otra gran ventaja, ser accesibles desde cualquier parte del mundo, a toda hora. Al día de hoy, la cadena de bloques por excelencia para el desarrollo de contratos inteligentes es Ethereum.

2.12. Comparación con los contratos convencionales

En una comparación entre los contratos convencionales (CC) y los smart contracts (SC), se señala lo siguiente:

i) Redacción e instrumentación

CC: usualmente, requieren de un tercero: abogados que pueden ser costosos y alargan el proceso.

SC: son peer to peer (red de pares o red entre iguales); los contratos pueden ser creados por las mismas personas que lo necesitan, sin tener que recurrir a un abogado mediante la plataforma Ethereum u otra.

ii) Cumplimiento e interpretación

CC: en caso de disputa, se debe llevar el caso ante el juez, lo que suele ser costoso y lento.

SC: los contratos se ejecutan automáticamente según las condiciones de sus dueños, haciendo el proceso rápido y barato.

iii) Terminología y comprensibilidad

CC: muchos términos legales; normalmente, los contratos se encuentran redactados en términos de difícil comprensión para quienes no son ávidos del derecho. Conclusión: cláusulas redactas en términos no comprensibles para el público en general.

SC: de lo legal al código; los contratos cumplirán los mismos requisitos actuales de la ley, solo que serán en código y no escritos en papel. Pueden ser de difícil comprensión para el usuario común que no conozca de lenguaje informático.

2.13. Algunas dificultades prácticas

No obstante sus ventajas, los propios admiradores de los smart contracts destacan algunas dificultades o desventajas actuales, las que se suman a la vinculación entre la automatización y el desempleo:

i) Hackeo: los dispositivos IoT, vinculados a internet de las cosas y de los que se valen muchos de los smart contracts, son fácilmente hackeables.

ii) Bloqueos: en tanto las transacciones son irreversibles, un error o un contrato inteligente mal programado puede bloquear eternamente los fondos recibidos.

iii) Falsedades en los oráculos: si la información a la que tiene acceso el contrato inteligente no es verídica, el contrato inteligente probablemente no se ejecute acorde a la intención de las partes, frustrándose así su finalidad.

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Fuente: Erreius

Los “Smart Contracts”: eficiencia tecnológica versus derecho de los contratos en el mundo posmoderno