Recordemos que, por la ley de procedimientos tributarios (L. 11683), el organismo de fiscalización nacional -ARCA (ex-AFIP)- cuenta con amplios poderes para fiscalizar a cualquier contribuyente o presunto contribuyente respecto a la materia imponible de los diferentes tributos bajo su órbita de aplicación, percepción y fiscalización. Incluso, debido a las sucesivas reformas y contrarreformas que ha tenido dicha ley, el organismo fue adquiriendo mayores facultades respecto de los contribuyentes, bajo el fundamento de reducir el margen de evasión nacional.

Estos amplios poderes legales los posee el organismo respecto de cualquier tributo, incluido el impuesto a las ganancias. Sin embargo, en el marco del Régimen Simplificado del Impuesto a las Ganancias, debemos recordar que este propone una declaración jurada del período fiscal base, la cual queda sujeta al concepto de “discrepancia significativa”. Al respecto, esta figura es la llave que abriría el bloqueo o blindaje fiscal, el cual se erige como el beneficio principal de este régimen.

La limitación del poder fiscalizador en el marco actual

Es aquí donde el actual marco normativo comenzó a limitar el poder fiscal para hallar esa discrepancia significativa del período fiscal base a fin de derribar el bloqueo, operando de la siguiente manera:

1. Limitando las presunciones de incremento patrimonial no justificado: Tanto en lo relativo a bienes como a depósitos bancarios del período fiscal base y posteriores, respecto de rentas generadas en períodos anteriores (tal como lo indica el Decreto 93).

2. Estableciendo la exclusividad de la prueba: El decreto 93 estable que el Organismo Fiscal tendrá que demostrar exclusivamente la existencia de una discrepancia significativa valiéndose únicamente de:

- La información proporcionada por el propio contribuyente.
- La información contenida en sus sistemas.
- La información proporcionada por terceros.

Todo esto parecería estar dirigido a proteger, de algún modo, la declaración jurada del período fiscal base sujeta a la discrepancia significativa, otorgando así una mayor seguridad jurídica al contribuyente.

Los cambios que introduce el anteproyecto de reforma

En este contexto, el anteproyecto de reforma de la ley fiscal vuelve a incorporar el punto 2 para que quede plasmado en la propia ley. Es decir, ratifica que el fisco debe demostrar exclusivamente la existencia de la discrepancia significativa valiéndose de la información del contribuyente, de sus sistemas o de terceros. Sin embargo, el anteproyecto agrega ahora un límite estricto: cualquier otro medio que no sea alguno de los expuestos carecerá de valor.

Por otra parte, el anteproyecto vuelve a reafirmar la limitación para detectar discrepancias mediante el incremento patrimonial no justificado (tanto en bienes como en depósitos bancarios), agregando que, en el caso de los restantes indicios o presunciones, no podrán utilizarse exclusivamente para identificar discrepancias significativas, sino que solo podrán usarse como complemento de información cierta para poder hacerlo.

Un panorama que sigue siendo controvertido

Al día de la fecha, podemos decir que el tema sigue bajo debate, ya que se abren dos interpretaciones sobre qué implica que ARCA deba encontrar inconsistencias basándose solo en esos tres elementos (información del cliente, de sus sistemas o de terceros):

La postura garantista: Implica que mientras ARCA no detecte en su propio sistema -con esos tres elementos de información- una inconsistencia que encuadre como discrepancia significativa, no podrá derribar el bloqueo fiscal. Nosotros quisiéramos creer en esta interpretación, la cual haría al régimen sumamente atractivo.
La postura restrictiva: Implica que el fisco podrá fiscalizar de todos modos la declaración jurada del impuesto a las ganancias a fin de detectar ajustes de todo tipo (incluyendo ajustes técnicos), sumando información propia y de terceros en la fiscalización.

No obstante, no podemos dejar de resaltar que, en el espacio de ABC de Preguntas Frecuentes, se le consultó al fisco si un ajuste técnico (como el ajuste por inflación impositivo) puede generar una discrepancia significativa, y el organismo contestó afirmativamente. Esto resulta llamativo de acuerdo con la interpretación que pretendemos darle al asunto, ya que el ajuste por inflación impositiva no surge de manera directa o automatizada de los sistemas del Fisco.

Conclusión

En definitiva, lo que queremos destacar es que todos estos puntos necesitarán una profunda aclaración sobre cómo operará ARCA en la búsqueda de discrepancias. Debe entenderse, en principio, que en el Régimen de Ganancias Simplificado existe una suerte de limitación al poder fiscal para hallar la discrepancia significativa; pero debemos advertir que, una vez encontrada la misma, el fisco volverá a gozar de los amplios poderes de los que siempre dispuso para fiscalizar al contribuyente de forma plena.

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