Por: Andrea V. Tulino

I - El caso “Carabajal Juana Margarita C/ANSES S/Jubilación y retiro por invalidez”. CFSS, Sala I, sentencia del 19/02/25

La Sra. Carabajal solicitó ante ANSeS el beneficio de Retiro Transitorio por Invalidez al amparo de la Ley 24.241. De acuerdo a la documentación médica aportada, estudios complementarios solicitados, examen efectuado, la Comisión Médica dictaminó que la Sra. Juana Margarita Carabajal presentaba un 70% de incapacidad laboral por padecer “Flebopatía periférica Estadio V”.

Sin embargo, el organismo previsional rechazó dicho beneficio por no haber presentado la Declaración Jurada de Salud (Art. 6 Decreto del PEN 300/97).

La Actora había comenzado a aportar como monotributista en julio de 2016, y a la fecha de solicitud del beneficio contaba con un total de 3 años y 3 meses de aportes, acreditando según criterio de ANSES, la calidad de aportante regular con derecho.

Como puede observarse, cumplía con los requisitos establecidos por la ley aplicable al beneficio: porcentaje invalidante (art. 48 de la Ley 24.241) establecido por la Comisión Médica y de conformidad con el art. 52 de la misma ley; y por otro, la regularidad de aportes (art. 95 de la Ley 24.241).

II - Análisis del caso

¿De dónde surge la obligación de acompañar una declaración jurada de salud? Tal obligación nos remite al art. 27 de la Ley 24.241.

Artículo 27º. Estarán a cargo del Régimen Previsional Público las prestaciones de retiro por invalidez y pensión por fallecimiento del afiliado en actividad hasta la suma de la Prestación Básica Universal más la Prestación Compensatoria que correspondiere al momento de producida la contingencia (…).

Las normas reglamentarias establecerán el procedimiento a seguir relacionado con la determinación de la invalidez en el caso de los afiliados que hubieran ejercido la opción por el régimen de reparto, el que deberá ser compatible en lo pertinente, con lo dispuesto en el capítulo II del título III.

El art. 1º punto 2 del Decreto 55/1994, reglamentario del art. 27 de la Ley 24241, establecía que:

2. - Será obligatorio para el trabajador autónomo que se incorpore al Sistema Integrado de Jubilaciones y Pensiones, someterse a examen médico a los fines de determinar si padece alguna incapacidad al momento de su afiliación. Si se estableciere que se encuentra incapacitado en los términos del artículo 48 de la Ley Nº 24.241, la afiliación no producirá efecto alguno a los fines de la obtención del retiro por invalidez y pensión por fallecimiento del afiliado, sin perjuicio de lo establecido en la Ley Nº 20.475.

Por su parte, el inc. 1º de la reglamentación disponía que “la determinación de la invalidez de los afiliados que hubieran ejercido la opción por el Régimen de Reparto estará a cargo de las Comisiones Médicas (…)”, a fin de lograr “(…) la necesaria unidad de criterio en la determinación de la invalidez de los afiliados que optaron por el Régimen de Reparto respecto del resto de los afiliados al Sistema Integrado de Jubilaciones y Pensiones, se considera necesario que dicha determinación sea efectuada por las mismas Comisiones Médicas que intervienen en el Régimen de Capitalización (…)”.

De ello surge que el trabajador autónomo que se incorporara el SIJP, debía someterse a un examen médico que determinara si padecía alguna incapacidad al momento de la afiliación, examen a cargo de las Comisiones Médicas.

Mediante la Resolución Conjunta SSS 121/94 y SIP 87/94 se estableció el procedimiento para el cumplimiento de la obligación prevista en el punto 2 de la reglamentación del artículo 27 de la Ley Nº 24.241.

El Decreto 55/94 fue derogado por el Decreto 300/97 (B.O. 08.04.1997), el cual sustituyó el apartado 2 de la reglamentación del artículo 27 de la Ley 24.241, por el siguiente texto:

'2. Será obligatorio para el trabajador autónomo que se incorpore al Sistema Integrado de Jubilaciones y Pensiones (SIJP), presentar una Declaración Jurada de Salud a los fines de determinar si padece alguna incapacidad al momento de su afiliación mientras no haya cumplido ese requisito, o si la declaración contiene falsedades o reticencias, la afiliación no producirá efecto alguno a los fines de la obtención del retiro por invalidez o pensión por fallecimiento del afiliado en actividad. Si se estableciere que se encuentra incapacitado en los términos del artículo 48 de la Ley Nº 24.241, la afiliación no producirá efecto alguno a los fines de la obtención del retiro por invalidez o pensión por muerte del afiliado en actividad cuando la contingencia se produjera como consecuencia de la patología existente al momento de la afiliación'.

De los considerandos del decreto surge que: “el procedimiento que se aplica para cumplir con el requisito del examen médico exigido al trabajador autónomo por el apartado 2 de la reglamentación del artículo 27 de la ley citada, contenida en el Decreto Nº 55/94, ha demostrado en la práctica ser de difícil cumplimiento, ocasionando numerosos inconvenientes al afiliado, los que pueden evitarse reemplazando ese examen por una declaración jurada de salud”.

La reglamentación expresa que la sustitución del examen médico por una declaración jurada de salud responde a los inconvenientes ocasionados al afiliado en la práctica de ese procedimiento.

Asimismo, también previó que la declaración jurada de salud debía ser recibida por ANSES y por las AFJP.

El art. 5º del decreto establecía quiénes eran los trabajadores autónomos que debían presentar la declaración jurada de salud:

Art. 5º- Deberán presentar la declaración jurada de salud:

a) Los trabajadores autónomos que ingresen al Sistema Integrado de Jubilaciones y Pensiones (SIJP) a partir de la entrada en vigor del presente decreto.

b) Los trabajadores autónomos que hayan dejado de cotizar por un periodo superior a 12 meses.

c) Los trabajadores autónomos que hubieren solicitado su baja al momento de su reinscripción.

Los afiliados en relación de dependencia comprendidos en el Sistema integrado de Jubilaciones y Pensiones (SIJP) que se incorporen como trabajadores autónomos, estarán exceptuados de la declaración jurada de salud si al momento de solicitar su inscripción no hubiere transcurrido un plazo superior a 12 meses desde su cese como trabajador dependiente.

Conforme lo prescripto por el art. 6º los trabajadores autónomos que se incorporaran al SIJP serían notificados fehacientemente por la DGI, cuando se inscribieran o reinscribieran, de la reglamentación del art. 27. Tanto ANSES como la AFJP serían responsables de la guarda de la declaración jurada, junto con las actuaciones que de ella pudieran derivarse, para remitirla a la Comisión Médica en caso de solicitud de RTI o pensión directa (art. 7º de la reglamentación).

Mediante la Resolución conjunta SAFJP-AFIP-ANSES Nº 428/97, 12/97 y 766/97, del 21/8/1997 se instauró el procedimiento que debían observar las AFJP, AFIP, ANSES y las Comisiones Médicas. El art. 4 de la misma disponía que la ANSeS debía establecer las pautas necesarias para que los órganos que recibieran la Declaración Jurada de Salud comuniquen los datos de los afiliados que habían cumplimentado tal requisito, para su incorporación en una Base Única de Datos, y el art. 5 preveía la intervención de un auditor médico que debía indicar la intervención de la Comisión Médica.

El 7/11/1997 se dictó una nueva Resolución conjunta de ANSES 1085/97 y la SAFJP Nº 524/97, donde se delega en la SAFJP la evaluación médica de los trabajadores autónomos, a cargo de un cuerpo de Auditores Médicos, conforme detalla el Anexo I.

Del procedimiento establecido en la resolución resulta que no existía un plazo para la presentación de la declaración jurada, desde la supuesta notificación por parte de la DGI-AFIP.

Para mayor abundamiento, la ANSeS dicta una norma de procedimiento interna: ACTI-03-01, su aclaratoria Circular - GPA Nº 39/10 del 15/9/2010, “Con el propósito de aclarar sobre la fecha a partir de la cual resulta necesaria la exigencia por la UDAI de la aludida Declaración Jurada de Salud”, indicando que corresponde solicitar el pertinente formulario a partir del 1/7/2010.

Por su parte, la Comisión Administrativa de Revisión de la Seguridad Social (CARSS), mediante la Resolución 55.630/2014, aludiendo a lo prescripto en dicha circular, entendió que no corresponde la presentación de la Declaración Jurada de Salud para los afiliados autónomos o monotributistas que se hubieran inscripto o reinscripto antes del 1/7/2010.

Esta fecha en cuestión es antojadiza ya que la misma no surge de la ley y su reglamentación.

El Dictamen 56.108 establece que: “se encuentra previsto un procedimiento de notificación personal de dicha obligación (art. 6º del Decreto Nº 300/97), no advirtiéndose lo propio para los trabajadores que optaron por adherirse al régimen simplificado, los cuales deben gestionar su trámite de adhesión a dicho régimen de manera virtual a través del sitio web de AFIP (…) lo que impone la necesidad de que AFIP tome nota del criterio aquí arribado y en caso de considerarlo pertinente instrumente los mecanismos necesarios a fin de efectivizar la notificación de la obligatoriedad de la presentación de la Declaración Jurada de Salud a los trabajadores que optaron por adherirse al régimen simplificado”. De esta lectura surge la obligación por parte de los monotributista de la presentación de la Declaración Jurada de Salud, pero no existe un mecanismo para notificarles fehacientemente tal obligación. Con el dictado del Dictamen 62.267 respecto al Monotributo Social, se mantuvo el mismo criterio.

De lo expuesto anteriormente se desprende con meridiana claridad que el Decreto 300/97, junto con las normas aclaratorias, reglamentarias y procedimentales, adolece de arbitrariedad manifiesta, transgrede el debido proceso, quebranta el principio de igualdad ante la ley y configura una extralimitación en el ejercicio de la potestad reglamentaria, en abierta contradicción con lo establecido en los arts. 18 y 33 de la Constitución Nacional.

Además:

III - Pronunciamiento del Juzgado Federal de la Seguridad Social N°1 de CABA
IV - Decisión Sala I de la Cámara Federal de la Seguridad Social de CABA
V - Conclusiones

Este artículo forma parte de la publicación 'Temas de Derecho Laboral y de la Seguridad Social', exclusivo para suscriptores de Erreius

Si tenés tu suscripción, clickeá acá para seguir leyendo
Si no te suscribiste, hace click aquí y mira lo que tenemos para vos

También te puede interesar:

Travel Sale: error en el precio de una promoción de United Airlines

Exigencia de DDJJ de salud: implicancias jurídicas, constitucionales y jurídicas