I - INTRODUCCIÓN

En esta contribución se analizan útiles herramientas de preservación de la empresa familiar luego de ocurrida la muerte del fundador. Se profundiza en aquellos recursos que son de gran utilidad cuando la familia empresaria no pudo o no quiso encarar un proceso de traspaso preventivo y anticipado de la propiedad y la gestión empresarial. Se estudian las características más importantes de la indivisión forzosa, la indivisión hereditaria y la atribución preferencial de bienes.

II - LA INDIVISIÓN FORZOSA

La doctrina afirma que el estado de indivisión forzosa de la herencia genera una excepción a dos principios cardinales del régimen sucesorio: (i) al contenido en el artículo 2365 del CCyCo., que establece que la partición puede ser solicitada en todo tiempo -después de aprobado el inventario y avalúo de los bienes- por todos aquellos legitimados en función de lo previsto en el artículo 2364 del mismo cuerpo legal; y (ii) al contenido en el artículo 2447 del CCyCo., que prohíbe al testador imponer gravamen o condición alguna a las porciones legítimas.

III - INDIVISIÓN FORZOSA A PEDIDO DEL CÓNYUGE SUPÉRSTITE

La indivisión forzosa a pedido del cónyuge supérstite se regula en el artículo 2330 y siguientes del CCyCo., y puede ser de mucha aplicación y utilidad en la empresa familiar: el CCyCo. otorga al cónyuge supérstite la posibilidad de imponer la indivisión sobre una unidad económica o sobre participaciones sociales por un plazo de hasta 10 años desde la muerte del causante, siempre que el cónyuge supérstite haya adquirido o constituido en todo o en parte el establecimiento, o sea socio de la sociedad que explota la empresa. El mismo derecho tiene el cónyuge que participa activamente en la explotación del negocio de la empresa familiar.

El cónyuge supérstite que puede imponer esta indivisión forzosa de la empresa familiar debe ser fundador de la empresa o, en su defecto, detentar el control societario, o ser el administrador aún sin ser titular del control. El cónyuge supérstite administra la empresa durante ese plazo, sin facultades para disponer. Esta administración a cargo del supérstite se rige por las normas de la administración judicial, afirmando la doctrina que los jueces deben ser muy rigurosos con la rendición y aprobación de cuentas, y una deficiente rendición de cuentas autorizaría el cese de la indivisión bajo estudio.

IV - INDIVISIÓN FORZOSA A PEDIDO DE UN HEREDERO QUE PARTICIPÓ ACTIVAMENTE EN LA EXPLOTACIÓN

Esta disposición legal es una verdadera innovación jurídica, y señala la doctrina que no cualquier heredero podría ejercer esta prerrogativa. En efecto, deberá existir un establecimiento que constituya una unidad económica o participaciones sociales de una sociedad que explote una actividad económica organizada bajo forma societaria, y el heredero debe haber participado activamente en tal explotación. Sin embargo, no tendrá esta prerrogativa aquel heredero en cuyo lote pueda ser adjudicada la unidad económica de que se trate sin afectación de la legítima de los demás.

V - EFECTOS DE LA INDIVISIÓN FORZOSA

Esta indivisión forzosa -sea a pedido del cónyuge supérstite como del heredero con participación activa- debe inscribirse en los registros correspondientes, lo que no impide a los acreedores del causante embargar y rematar los bienes indivisos para cobrar sus créditos, es decir, la indivisión forzosa es inoponible respecto de estos acreedores. Así, a los acreedores de la sucesión en nada les afecta el estado de indivisión forzosa. Por ello, afirma la doctrina que los acreedores del causante deben dirigirse contra todos los herederos que hayan aceptado la herencia, y, en tal calidad, exigirles el pago de sus acreencias. Los acreedores podrán trabar medidas cautelares sobre bienes hereditarios, y también ejecutarlos.

VI - LA INDIVISIÓN HEREDITARIA: BENEFICIOS LEGALES PARA LA EMPRESA FAMILIAR

Apunta la doctrina que, tanto cuando exista un único heredero como cuando exista una pluralidad de herederos, la adquisición hereditaria es a título universal. Si concurren varios herederos, los bienes y derechos hereditarios les corresponden de manera global y no les pertenece una parte sobre cada uno de los bienes singulares. Mientras dure la indivisión, los herederos pueden transferir sus derechos, pero de manera global mediante una cesión de derechos hereditarios, pero no podrían vender su porción sobre un bien determinado. Esa forma de adquirir es la que determina que resulte inadecuado un embargo de un acreedor personal del heredero sobre un bien particular que integra la herencia en estado de indivisión: deberá embargarse la cuota parte hereditaria, y no el bien concreto. Recién después de adjudicados los bienes a los herederos por partición podrá trabarse embargo sobre un bien particular.

VII - BENEFICIOS LEGALES PARA LA EMPRESA FAMILIAR

En beneficio de la empresa familiar, debe destacarse que se permite ahora que cualquier coheredero: (i) pueda pedir al juez posponer la partición total o parcialmente si su realización inmediata puede perjudicar el valor de los bienes indivisos, y (ii) pueda pedir la adjudicación de algún bien del sucesorio -por ejemplo, participaciones sociales- en su hijuela -es decir, en su lote, en su porción legítima-, mediante una subasta cerrada entre los coherederos que debe solicitarse dentro de los 30 días desde aprobada la tasación (art. 2372, CCyCo.), debiendo pagar el eventual excedente del monto de su porción legítima.

VIII - ATRIBUCIÓN PREFERENCIAL DE BIENES Y LA PRESERVACIÓN DE LA EMPRESA FAMILIAR

Regulada en el artículo 2380 del CCyCo., se trata de una modalidad excepcional de partición que permite a uno o varios herederos obtener la atribución preferente de ciertos bienes, debiendo pagar al contado a los demás coherederos el valor que exceda de su porción hereditaria.

Afirma la doctrina que la atribución preferencial es una excepción al principio de la partición en especie, fundada en las características de una persona, su situación fáctica o su carácter de cónyuge y en la continuación de la empresa como fuente laboral. Quien solicite la atribución preferente deberá poder demostrar su cercanía con la empresa o los derechos sociales, y, principalmente, que pretende que la empresa no sea dividida.

IX - CONCLUSIONES

Como dicen los anglosajones, especialmente en materia de planificación patrimonial de familias empresarias, forewarned is forearmed (coloquialmente traducido como “hombre precavido vale por dos”).

Sin embargo, por distintas razones, a veces no es posible planificar y acordar la sucesión en el seno de la familia empresaria. En esos casos, cuando ocurre el fallecimiento del fundador, la familia empresaria se encontrará entonces con el estricto régimen sucesorio argentino y, a falta de acuerdo extrajudicial entre los herederos forzosos, la sucesión de la propiedad y la gestión de la empresa familiar transitará por los estrados judiciales.

Es en esta hipótesis -worst case scenario- donde reviste capital importancia conocer y utilizar las pocas herramientas legales disponibles para intentar proteger el tránsito generacional de la empresa familiar.

Este contenido que forma parte de la publicación Temas de Derecho de Familia, Sucesiones y Bioética, dirigida por el Dr. Jorge C. Berbere Delgado, es exclusivo para suscriptores de Erreius.

Nota:

(1) Abogado por la Universidad Católica de Córdoba (UCC). Magíster en Derecho Empresario por la Universidad Austral. Obtuvo el certificado Program for Management Development y los títulos de Especialista en Corporate Finance y Magíster en Finanzas por ESADE Business & Law School en España. Exprofesor de la asignatura “Marco legal: la gestión de la propiedad” en la Especialización en Gestión y Gobierno de Empresas Familiares dictada en la Universidad Empresarial Siglo XXI. Director de la Maestría en Derecho de Empresas y del Curso de Posgrado en Derecho Empresarial de la UCC, Director Ejecutivo del Centro de Emprendedorismo e Innovación de la UCC. Director de la Sala de Derecho y Tecnología del Colegio de Abogados de Córdoba.

Aspectos críticos de la indivisión forzosa e indivisión hereditaria cuando afecta a una empresa familiar